Доброго дня, шановний Замовнику!
Пунктом 11 Додатка № 1 до тендерної документації встановлено вимогу, відповідно до якої «Учасник повинен надати гарантійний лист про те, що він протягом 2025–2026 року не знаходився в статусі «переддефолтний», відповідно до Розділу 1.7 «Невиконання зобов’язань» «Правил ринку», затверджених постановою НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168».
Зазначена вимога є необґрунтованою, дискримінаційною та такою, що обмежує конкуренцію, порушує права й законні інтереси потенційних учасників процедури закупівлі та суперечить принципам здійснення публічних закупівель, визначеним статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон), з огляду на таке.
Відповідно до розділу 1.7 Правил ринку статус «переддефолтний» надається учаснику ринку адміністратором розрахунків — НЕК «Укренерго» — за наявності визначених нормативно-правовим актом обставин, зокрема несвоєчасного виконання платіжних зобов’язань або порушення вимог щодо забезпечення фінансових гарантій.
При цьому відповідно до пункту 1.7.3 Правил ринку статус «переддефолтний» анулюється після усунення обставин, що стали підставою для його набуття. Отже, такий статус має тимчасовий характер, а факт його набуття в минулому сам по собі не свідчить про поточну фінансову неспроможність електропостачальника, невідповідність ліцензійним вимогам або неможливість належного виконання договору про постачання електричної енергії.
Жодним положенням Закону України «Про публічні закупівлі», Закону України «Про ринок електричної енергії», Правил ринку чи Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу не встановлено заборони на участь у публічних закупівлях для електропостачальників, які в минулому набували статусу «переддефолтний», але усунули обставини, що стали підставою для його присвоєння.
Відповідно до пункту 3 Особливостей, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами), замовники зобов’язані здійснювати закупівлі з дотриманням принципів, визначених Законом.
Пунктом 28 Особливостей передбачено формування тендерної документації відповідно до статті 22 Закону з урахуванням установлених Особливостями вимог. Водночас пунктом 29 Особливостей визначено спеціальні положення щодо проведення відкритих торгів із закупівлі електричної енергії.
Згідно з частиною четвертою статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Статтею 5 Закону закріплено принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників, рівного ставлення до них, об’єктивного та неупередженого визначення переможця.
Встановлюючи вимогу щодо відсутності статусу «переддефолтний» протягом усього періоду 2025–2026 років, Ви фактично запроваджуєте додатковий критерій допуску до участі в закупівлі, який не передбачений законодавством.
Більше того, вимога сформульована таким чином, що електропостачальник, який навіть короткостроково набував зазначеного статусу, своєчасно усунув відповідні обставини та на дату подання тендерної пропозиції належним чином здійснює ліцензовану господарську діяльність, фактично позбавляється можливості надати гарантійний лист із визначеним Вами змістом.
Виникає обґрунтоване питання: яким чином факт тимчасового перебування електропостачальника у статусі «переддефолтний» у 2025 році або протягом 2026 року, за умови подальшого анулювання такого статусу, впливає на його здатність виконувати договір про постачання електричної енергії?
Окремо наголошуємо, що відповідно до пункту 1.7.2 Правил ринку інформація про набуття учасниками ринку статусу «переддефолтний» оприлюднюється адміністратором розрахунків на офіційному вебсайті НЕК «Укренерго» та оновлюється щоденно. Отже, Замовник має можливість самостійно перевірити оприлюднену інформацію щодо статусу учасника ринку без встановлення додаткових документальних вимог, які створюють необґрунтовані перешкоди для участі в закупівлі.
Крім того, Антимонопольний комітет України у рекомендаціях від 05.03.2020 № 5-рк прямо звернув увагу на необґрунтованість установлення замовниками під час закупівель електричної енергії вимог щодо підтвердження ненабуття учасниками статусу «дефолтний» або «переддефолтний». Зкрема, у пунктах 45–48 зазначених рекомендацій Комітет наголосив на обов’язку адміністратора розрахунків оприлюднювати відповідну інформацію та можливості замовників самостійно перевіряти статус учасників ринку. Також Комітет зазначив, що встановлення надмірних вимог до електропостачальників обмежує кількість потенційних учасників, негативно впливає на конкуренцію та перешкоджає досягненню економії бюджетних коштів.
Таким чином, Антимонопольний комітет України ще у 2020 році звернув увагу на необґрунтованість подібних вимог, однак Ви продовжуєте встановлювати їх у тендерній документації, створюючи штучні бар’єри для участі електропостачальників у відкритих торгах.
Наголошуємо, що встановлення вимоги про відсутність статусу «переддефолтний» протягом 2025–2026 років не підтверджує якість електричної енергії, не характеризує поточну спроможність учасника виконати договірні зобов’язання та не гарантує відсутності ризиків під час виконання договору.
Натомість така вимога без належного правового та об’єктивного обґрунтування звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі та створює переваги для окремих електропостачальників, які відповідають установленій Вами додатковій умові.
Вважаємо, що встановлення зазначеної вимоги свідчить про штучне обмеження конкуренції та створює обґрунтовані сумніви щодо забезпечення Замовником рівного доступу всіх потенційних учасників до процедури закупівлі.
З огляду на викладене, керуючись статтею 5, частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», пунктами 3, 28, 29 Особливостей, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178, а також ураховуючи рекомендації Антимонопольного комітету України від 05.03.2020 № 5-рк, ВИМАГАЄМО внести зміни до тендерної документації шляхом виключення пункту 11 Додатка № 1 у частині обов’язкового надання гарантійного листа про ненабуття учасником статусу «переддефолтний» протягом 2025–2026 років.
У разі ігнорування цієї вимоги та невнесення відповідних змін будемо змушені звернутися зі скаргою до Антимонопольного комітету України в порядку, передбаченому статтею 18 Закону та Особливостями, з метою захисту порушених прав і законних інтересів учасників процедури закупівлі, а також ініціювати перед Державною аудиторською службою України питання щодо здійснення моніторингу зазначеної закупівлі на предмет дотримання Замовником вимог законодавства у сфері публічних закупівель.
Ще